公司章程修改問題

　　公司章程修改過程中可能會遇到什么問題呢?那么，下面是小編給大家介紹的公司章程修改問題，希望對大家有幫助。

　　公司章程修改在實踐中容易出現(xiàn)的問題

　　公司章程會因為合并或分立而需要修改，在修改過程中也會因大小股東不同而有不同的問題，具體的問題有：

　　1、大股東濫用“資本多數(shù)決”，損害小股東利益

　　修改公司章程屬于特別決議事項之一，即必須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東同意方能通過，及所謂的“資本多數(shù)決”的原則。資本多數(shù)決原則是民主表決機制在公司領域的應用。它以“一股一權”為基礎，體現(xiàn)了股東形式平等原則，是股東形式平等原則的必然邏輯延伸。該原則雖然在一定程度上能促進公司決策變得高效，但實質(zhì)上這種規(guī)則使得具有控制權的大股東在股東(大)會中處于支配地位，導致其意志常常上升為公司意志，從而對公司和小股東的利益產(chǎn)生一定的約束力或影響力�？梢�，資本多數(shù)決導源于股東平等原則，卻又因內(nèi)在的缺陷導致其易被大股東濫用，從而妨礙股東實質(zhì)平等的實現(xiàn)。因此，“資本多數(shù)決”原則只實現(xiàn)了股東的形式平等，而并不能體現(xiàn)股東實質(zhì)上的平等，實質(zhì)上甚至可能使得股東民主的基礎喪失。

　　“資本多數(shù)決”原則的濫用，是指大股東為實現(xiàn)自己或第三人所追求的某種利益，損害或限制其他股東利益或公司利益，而行使其表決權或運用其基于大股東之資格所具有的影響力。由于公司法強制性規(guī)定，對章程的修改必須通過三分之二以上多數(shù)決定才能通過，因此，在公司章程修改的過程中，大股東很可能基于“資本多數(shù)決”原則而隨意修改公司章程，或者在公司章程中添加或變更對小股東或者公司不利的條款，這種資本多數(shù)決的濫用在一定程度上必然影響小股東的利益甚至是公司的利益。實踐中，大股東濫用資本多數(shù)決原則損害小股東或者公司的利益的情況是很普遍的，也被學者或法律實踐工作者所重視。

　　2、小股東濫用“否決權”，損害大股東及公司利益

　　小股東濫用“否決權”目前在學界以及實踐中對此關注還不是很明顯，在于小股東濫用“否決權”的出現(xiàn)情形比較少，基本上很難遇到這樣的情況。但很少不代表不會出現(xiàn)小股東濫用“否決權”的情形就不存在。

　　公司章程的修改程序

　　為避免公司章程修改時出現(xiàn)各種各樣的問題，修改章程時應按法定程序進行，具體步驟為：

　　1、由公司董事會作出修改公司章程的決議，并提出章程修改草案。

　　2、股東會對章程修改條款進行表決。有限責任公司修改公司章程，須經(jīng)代表三分之二以上表決權的股東通過;股份有限公司修改章程，須經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權的三分之二以上通過。

　　3、公司章程的修改涉及需要審批的事項時，報政府主管機關批準。如股份有限公司為注冊資本而發(fā)行新股時，必須向國務院授權的部門或者省級人民政府申請批準;屬于向社會公開募集的，須經(jīng)國務院證券管理部門批準。

　　4、公司章程的修改涉及需要登記事項的，報公司登記機關核準，辦理變更登記;未涉及登記事項，送公司登記機關備案。

　　5、公司章程的修改涉及需要公告事項的，應依法進行公告。如公司發(fā)行新股募足股款后，必須依法定或公司章程規(guī)定的方式進行公告。

　　6、修改章程需向公司登記機關提交“股東會決議”及“章程修正案”，若涉及登記事項，須有公司法人簽章方可完成變更。

　　公司章程是股東在設立公司時制定的，調(diào)整公司內(nèi)部組織關系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則，體現(xiàn)了股東對公司發(fā)展規(guī)劃與自身利益分配的長期性安排，因此，每一次公司章程的修改均是對股東預期利益的重大調(diào)整，所以在進行公司章程修改時要注意保護股東利益保。

　　公司章程修改知識

　　公司章程概述

　　一、概念

　　公司章程是由設立公司的股東制定并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則。

　　二、性質(zhì)

　　(一)對性質(zhì)的認識

　　1、契約說——英美法系;2、自治法說——德、日、大陸法系

　　(二)公司章程與設立協(xié)議的區(qū)別

　　1、有限責任公司設立協(xié)議——任意性文件;公司章程——法定必備文件。

　　2、設立協(xié)議——不要式法律文件;公司章程——要式法律文件。

　　3、效力：

　　(1)效力范圍：設立協(xié)議——發(fā)起人之間;公司章程——股東、公司、管理機構。

　　(2)效力期間：設立協(xié)議——設立過程法律關系;公司章程——成立后及存續(xù)期間。

　　三、特征

　　(一)法定性——1、制定;2、內(nèi)容;3、效力;4、修改權限程序;5、章程經(jīng)登記。

　　(二)公開性——1、登記本身即公開;2、股東有權查閱;3、公司公開發(fā)行股票或債券時必須披露。

　　(三)自治性

　　1、章程對內(nèi)效力——對公司、股東、董事、監(jiān)事、高管具有約束力;

　　2、對外效力——對公司自身效力(對公司的權利能力與行為能力)。

　　第二節(jié) 公司章程的制定與修改

　　一、公司章程制定

　　1、要式文件，必須書面;

　　2、有限責任公司章程制定——發(fā)起人，國獨——國監(jiān)，董事會報批;

　　3、股份有限公司：

　　(1)發(fā)起設立——發(fā)起人制定;

　　(2)募集設立——發(fā)起人設立，創(chuàng)立大會(發(fā)起人、認股人組成)通過。

　　二、公司章程的內(nèi)容

　　1、絕對必要記載事項：名稱、住所、法定代表人、經(jīng)營范圍、資本數(shù)額、機構。

　　2、相對必要記載事項;

　　3、任意記載事項。

　　三、公司章程的修改

　　1、權限專屬于公司的權力機構;

　　2、須以特別決議為之：

　　(1)有限責任公司——2/3以上表決權股東通過�！豆�司法》43條

　　(2)股份公司——出席股東2/3以上表決權通過�！豆�司法》103條

　　理論探討

　　公司法與公司章程在公司治理中的協(xié)調(diào)

　　(一)三種樣態(tài)

　　1、公司章程的規(guī)定是對公司法規(guī)定的細化;

　　2、公司章程的內(nèi)容是對公司法內(nèi)容的補充;

　　3、公司章程內(nèi)容是對公司法內(nèi)容的替代，排除公司法內(nèi)容的適用。

　　(二)章程存在的問題

　　1、簡單照抄公司法的規(guī)定，可操作性不強;

　　2、有些條款不符合公司法的精神，剝奪或變相剝奪股東固有權，高管誠信義務強調(diào)不足。

　　第三節(jié) 公司章程的效力(公司設立與經(jīng)營的必備文件)

　　一、公司章程的時間效力

　　1、生效時間：(1)發(fā)起設立公司的股東簽字時生效;

　　(2)公司成立時生效。

　　2、失效時間

　　二、公司章程的對人效力

　　1、章程對公司的效力;

　　2、章程對股東的效力;

　　3、章程對董、監(jiān)、高的效力。

　　公司的權利能力

　　一、概念

　　指公司享有權利和承擔義務的資格。

　　二、開始與終止

　　從公司營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)開始，至公司注銷登記并公告之日終止。

　　三、公司權利能力范圍限制

　　(一)性質(zhì)限制——享有特定人身權，如名譽權、榮譽權《民通》101、102條。

　　(二)法律限制：(1)轉(zhuǎn)投資限制——數(shù)額限制缺乏可操作性。

　　(2)擔保限制——資本充實，原則上不作擔保人。

　　(3)借貸限制——資本充實，我國董事、經(jīng)理原則無權。

　　(三)目的限制——英美法越權理論(制約公司發(fā)展，影響交易安全，損第三人利益。)

　　第二節(jié) 公司的行為能力

　　一、概念

　　指公司通過自己的意思表示構建法律關系的資格。

　　學說：

　　擬制說——薩維尼：只有意思能力的主體才具有行為能力。

　　實在說——基爾克：雖然公司是組織，但具有機關，機關是意思能力表現(xiàn)。

　　二、特點

　　1、公司的行為能力通過其機關實現(xiàn)，而其機關最終由自然人擔任。

　　2、公司的行為能力與權利能力同時產(chǎn)生，同時消滅。

　　三、法定代表人

　　《公司法》13條，公司法定代表人由章程規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事、經(jīng)理擔任，并依法登記。法定代表人變更，應當辦理變更登記。

　　四、董事長的代表行為及其構成要件分析

　　1、具有代表人的身份;

　　2、以法人名義;

　　3、在權限范圍內(nèi)(超越權限、表見代表)：(1)法律法規(guī)的權限;

　　(2)公司章程規(guī)定的權限;(3)公司董事會和股東會的決議的權限。

　　五、代表行為與非代表行為的法律后果

　　1、個人名義——個人承擔責任;

　　2、公司名義的非代表行為：

　　(1)合同責任：非個人名義，不可采;

　　(2)侵權責任：相對人有過錯。

　　六、公示意思表示的外在推定

　　1、董事長簽章;

　　2、公司印章。

　　第三節(jié) 公司的侵權行為能力

　　一、概念

　　指公司承擔因侵權行為所致的損害賠償?shù)呢熑文芰Α?/p>

　　學說：1、擬制說——無意思能力，無侵權能力。

　　2、實在說——法人本身有意思能力，因而有侵權能力。

　　二、公司侵權行為構成要件

　　1、須公司的工作人員實施的行為——勞動合同關系;

　　2、公司工作人員實施的行為與公司職務有密切關系——外觀主義理論。

　　3、須具備侵權行為的一般要件。

　　三、侵權行為的法律責任

　　1、公司的責任——《民通》43條;

　　2、行為人(工作人員)的責任：

　　(1)行為人對公司的責任;

　　(2)行為人與公司的連帶責任——我國無規(guī)定。

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